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徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的概念、构成要件、法定刑、司法认定、立案标准及法律规定

前言：知名刑事律师解读如何理解刑事徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的概念、构成要件、法定刑、司法认定、立案标准及法律规定。

一、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的概念，什么是徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪？

 徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪，是指国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员，徇私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售，致使国家利益遭受重大损失的行为。

二、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的构成要件

主体要件

徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的主体为特殊主体，即国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员，除此不能构成徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪。

主观要件

徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪在主观方面，必须由故意构成，并有明确的徇私动机。如果不是出于故意，不具有徇私舞弊的动机，而行为人是由于思想知识水平低，专业知识不足，业务工作能力低，以致在国有资产折股和出售时发生错误则不能构成徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪。

客体要件

徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪侵害的客体是国有公司、企业财产的国有所有权和国有资产管理制度。

对于国有公司、企业来说，国家是其资产的所有者，作为资产终极所有者，国家拥有国有资产所有权，这是一种原始产权，是国家对企业的投资行为而形成的，是代表全体人民享有的财产权利，通常表现为财产的收益权和资产的最终处分权。由于国家不可能去经营成千上万的国有公司、企业，只有通过国有公司、企业自己的经营使国有资产在运营中保值增值，为国家带来收益，所以国家所有权必须分解出国有公司、企业法人财产权，将国有资产的实际支配使用和依法处置的权利交给国有公司、企业，而国家只享有原始产权。徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的客观危害性具体表现在使国家丧失了部份原始产权，即丧失了被国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员低价折股或者低价出售的那部分国有资产其原有价值与现有价值的差价所代表的那部分国有资产的所有权，致使国家利益遭受重大损失。

为防止国有资产流失，保障国有资产保值增值，国家制定了国有资产的管理制度，包括产权登记制度、国有资产统计报告制度、产权收益监缴管理制度、资产评估管理制度以及通过清产核资核实企业资本金的制度等。这些制度对于切实做好国有资产基础管理工作，有效防止和控制国有资产流失现象，有重要的作用。徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪在侵害国有资产所有权的同时，也破坏了国有资产管理制度，因为低价折股或低价出售国有资产，是建立在对国有资产评估中粗评、漏评、低评的基础上的，直接侵害了国有资产评估管理工作，以致造成国有资产的严重流失。

客观要件

徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪在客观上表现为违反国家规定，徇私舞弊，将国有资产低价折股或低价出售的行为。

1、违反国家规定。所谓违反国家规定，是指违反公司法以及其他国有资产保护法规的规定，如《公司法》第213条规定：“违反本法规定，将国有资产低价折股、低价出售或者无偿分给个人的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分，构成犯罪的、依法追究刑事责任。”

2、徇私舞弊。是指徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪行为人为了谋取私利而做违反公司法及国有资产保护法规的事情。

3、实施了低价折股或者低价出售国有资产的行为。这里的国有资产，是指国有公司、企业的国有资产、即国家以各种形式对国有公司、企业投资和投资收益形成的财产，以及依据法律、行政法规认定为国有公司、企业的其他国有财产，具体表现为国家所有的资金、机器、设备、厂房、土地等有形或者无形的财产。这里的低价折股，是指将国有公司、企业的实物财产、工业产权、非专利技术或者土地使用权，故意低估作价，折合为股份作为出资。这里的低价出售，是指将上述国有资产以低于其实际价值的价格出卖给他人。将国有资产低价折股或者低价出售行为的表现形式是多种多样的，有的是在合资、合营、股份制改造过程中，国有资产不进行资产评估、或者进行了资产评估、但低于所评估资产的实际应有的价值低价折股；有的低估实物资产；有的国有资产未按重置价格折股，未计算其增值部分，而是按帐面原值折股；有的对国有公司、企业的商标、商誉、专利等无形资产未计入国家股；有的不经主管部门批准，不经评估机构评估作价，擅自将属于国有公司、企业的土地、厂房低价卖给小集体或私营业主，从中收取回扣等。

4、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪是结果犯。行为人徇私舞弊，将国有资产低价折股或低价出售的行为只有在造成国家利益的重大损失结果时，才能构成徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪，否则只能使其承担行政责任。这里的重大损失，是指因低价折股或低价出售而使国有资产大量流失无法挽回，国家利益受到重大损失的情况。至于“损失重大”的认定标准，有待最高司法机关作出权威性解释。如果行为人实施的将国有资产低价折股或低价出售的行为被国家有关主管部门发现，予以及时制止或纠正，客观上未发生致使国家利益遭受重大损失的危害结果，则不能认定为徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪。

三、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的量刑标准

 犯本条罪，处三年以下有期徒刑或者拘役；致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。

四、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的司法认定

 徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪与非罪的界限

正确区分徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪与非罪的界限，主要应把握徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪与一般徇私低价处理国有资产行为的界限，区分的关键在于行为是否使国家利益遭受了重大损失。如果行为人低价处理国有资产的行为未使国家财产遭受重大损失，即不能以徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪定罪处罚。

徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪与职务侵占罪的界限

徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪与职务侵占罪都侵犯了本单位的财产所有权，在主观上都出于故意，但两罪是有本质区别的：　

1、客观方面不同。徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪表现为徇私舞弊、低价变卖国有资产，致使国家利益遭受重大损失的行为，而职务侵占罪是公司、企业或者其他单位人员，利用职务上的便利，将本单位财产非法占为己有，数额较大的行为。

2、主体不同。徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪主体为国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员，而职务侵占罪主体为公司、企业或者其他单位的工作人员。

3、主观目的不同。徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的目的是为了徇私情或私利，而职务侵占罪的目的是为了非法占有单位财产。

4、客体有所不同。徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪所侵犯的客体是国有公司、企业的财产所有权和国有资产管理制度，而职务侵占罪所侵犯的客体是本单位所有的财产。

关于国家出资企业工作人员在改制过程中隐匿公司、企业财产归个人持股的改制后公司、企业所有的行为的处理

　　根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》（法发〔2010〕49号），国家工作人员或者受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员利用职务上的便利，在国家出资企业改制过程中故意通过低估资产、隐瞒债权、虚设债务、虚构产权交易等方式隐匿公司、企业财产，转为本人持有股份的改制后公司、企业所有，应当依法追究刑事责任的，依照刑法第三百八十二条、第三百八十三条的规定，以贪污罪定罪处罚。贪污数额一般应当以所隐匿财产全额计算；改制后公司、企业仍有国有股份的，按股份比例扣除归于国有的部分。

　　前款规定以外的人员实施该款行为的，依照刑法第二百七十一条的规定，以职务侵占罪定罪处罚；前款规定以外的人员与前款规定的人员共同实施该款行为的，以贪污罪的共犯论处。

　　在企业改制过程中未采取低估资产、隐瞒债权、虚设债务、虚构产权交易等方式故意隐匿公司、企业财产的，一般不应当认定为贪污；造成国家资产重大损失，依法构成刑法第一百六十八条或者第一百六十九条规定的犯罪的，依照该规定以国有公司、企业、事业单位人员失职罪，国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪或徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪定罪处罚。

关于国家工作人员在企业改制过程中的渎职行为的处理

　　根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》（法发〔2010〕49号），国家出资企业中的国家工作人员在公司、企业改制或者国有资产处理过程中严重不负责任或者滥用职权，致使国家利益遭受重大损失的，依照刑法第一百六十八条的规定，以国有公司、企业人员失职罪或者国有公司、企业人员滥用职权罪定罪处罚。

　　国家出资企业中的国家工作人员在公司、企业改制或者国有资产处置过程中徇私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售给其本人未持有股份的公司、企业或者其他个人，致使国家利益遭受重大损失的，依照刑法第一百六十九条的规定，以徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪定罪处罚。

　　国家出资企业中的国家工作人员在公司、企业改制或者国有资产处置过程中徇私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售给特定关系人持有股份或者本人实际控制的公司、企业，致使国家利益遭受重大损失的，依照刑法第三百八十二条、第三百八十三条的规定，以贪污罪定罪处罚。贪污数额以国有资产的损失数额计算。

　　国家出资企业中的国家工作人员因实施第一款、第二款行为收受贿赂，同时又构成刑法第三百八十五条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

五、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的立案标准

 　根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》（公通字〔2010〕23号）第十七条，徇私舞弊低价折股、出售国有资产案涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉:

　　(一)造成国家直接经济损失数额在三十万元以上的；

　　(二)造成有关单位破产，停业、停产六个月以上，或者被吊销许可证和营业执照、责令关闭、撤销、解散的；

　　(三)其他致使国家利益遭受重大损失的情形。

六、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的法律规定

[刑法条文]

第一百六十九条　【徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪】国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员，徇私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。

《中华人民共和国企业国有资产法》 

 第七十一条第（三）项：“国家出资企业的董事、监事、高级管理人员有下列行为之一，造成国有资产损失的，依法承担赔偿责任；属于国家工作人员的，并依法给予处分：在企业改制、财产转让等过程中，违反法律、行政法规和公平交易规则，将企业财产低价转让、低价折股的。”

第七十五条 违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。