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生产假药罪如何认定？

基本案情

    2017年年初，何某某从外地进购了一批知名药品的外包装盒，药板以及说明书等。何某某在当地寻找到一处废弃的工厂，将该批药品的外包装盒运至此处后，开始从事假药生产。

    2017年3月上旬，经当地居民举报，公安机关在该处废弃工厂内将何某某抓获，一并查获了大量正在生产制造过程中的假药半成品。

法院审理

公诉机关认为：被告人何某某购进假药的外包装，从事假药生产，其行为依法成立生产假药罪。

被告人何某某辩称：自己的生产假药行为并没有完成，不属于犯罪既遂。

法院认为：被告人何某某为牟取非法利益，生产假药并具有其他特别严重情节的行为，应以生产假药罪追究其刑事责任。鉴于公安机关查获的大部分药品均未生产完成，成立犯罪未遂，依法对其从轻处罚。

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律师评析：

我国《刑法》第141条规定：“生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品”

根据我国《刑法》对于犯罪未遂的规定：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”

本案中被告人何某某购进大量假药外包装，并开始着手从事假药的生产，其行为已经构成生产假药的实行行为，由于公安机关及时发现而未完成全部的假药生产，故成立犯罪未遂。

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